來源：《刑事審判參考》總第105集第1133號(hào)案例，撰稿：陳雯（廣東省東莞市第一人民法院），審編：馬巖（最高人民法院刑五庭）。由“刑事實(shí)務(wù)”微信公眾號(hào)深海魚重新編輯

明知自己攜帶艾滋病病毒而賣淫的如何定性

一、基本案情

東莞市第一人民法院經(jīng)不公開審理查明：2007年1月，被告人王某經(jīng)某縣艾滋病性病皮膚病防治中心確證為HIV-1抗體呈陽性。2013年9月5日16時(shí)許，王某與陸某商定在出租屋進(jìn)行性交易，嫖資為30元。陸某在未使用安全套的情況下與王某發(fā)生性關(guān)系。后二人被巡查的公安人員抓獲。經(jīng)東莞市疾病預(yù)防控制中心檢驗(yàn)，王某的HIV-1抗體呈陽性。

東莞市第一人民法院認(rèn)為，被告人王某明知自己患有嚴(yán)重性病而實(shí)施賣淫活動(dòng)，其行為已構(gòu)成傳播性病罪。鑒于王某歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，依法可以從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國》第三百六十六條、第六十七條第三款、第五十二條之規(guī)定，以王某犯?jìng)鞑バ圆∽铮刑幱衅谕叫淌畟€(gè)月，并處罰金人民幣二千元。

二、主要問題

1、艾滋病是否屬于嚴(yán)重性病？

2、明知自己攜帶艾滋病病毒而賣淫如何定性？

三、裁判理由

1、艾滋病屬于嚴(yán)重性病。1991年8月12日施行的《性病防治管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱性病包括《中華人民共和國傳染病防治法》乙類傳染病中的艾滋病、淋病和梅毒……”根據(jù)該規(guī)定，艾滋病是與淋病、梅毒同一等級(jí)的性病。2013年新修訂了《性病防治管理辦法》，雖然未明確規(guī)定艾滋病系性病，但是將艾滋病單列出來，規(guī)定其防治管理工作依照《艾滋病防治條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，這并不意味著艾滋病在醫(yī)學(xué)和法律層面上被排除出性病的范疇，而是將其視為特殊性病。這種行政法層面上的立法變動(dòng)并不影響刑法上“嚴(yán)重性病”的認(rèn)定范圍，更不能否定艾滋病作為性病的醫(yī)學(xué)屬性。同時(shí)，從疾病的傳染性、危害性程度看，艾滋病與淋病、梅毒同屬于《傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病，對(duì)健康的危害更遠(yuǎn)大于淋病、梅毒，理應(yīng)視為“嚴(yán)重性病”。

2、明知自己攜帶艾滋病病毒而賣淫，故意傷害罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、傳播性病罪都有可能構(gòu)成，須具體問題具體分析。

（1）本案王某不構(gòu)成故意傷害罪。故意傷害罪是結(jié)果犯，構(gòu)成犯罪必須造成被害人輕傷以上的后果。王某從事賣淫活動(dòng)，與嫖娼人員并無仇怨，對(duì)可能發(fā)生的致使嫖娼人員陸某感染艾滋病病毒的結(jié)果只持放任心態(tài)，同時(shí)無證據(jù)證實(shí)嫖娼人員陸某因此感染了艾滋病病毒。出于間接故意實(shí)施的犯罪行為未發(fā)生危害結(jié)果的，不構(gòu)成犯罪，故王某不構(gòu)成故意傷害罪。如果王某出于希望或者放任他人感染艾滋病病毒的心里進(jìn)行賣淫嫖娼活動(dòng)，并使對(duì)方感染艾滋病病毒（或發(fā)病死亡），可以認(rèn)定其構(gòu)成故意傷害（致死）罪。

（2）王某不構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。本案現(xiàn)有的證據(jù)尚未達(dá)到以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的證明標(biāo)準(zhǔn)。王某主觀上稱進(jìn)行性交易時(shí)會(huì)要求對(duì)方使用安全套，如果對(duì)方不愿意使用，考慮到自己艾滋病病毒傳染給對(duì)方的可能性較小，也會(huì)同意。可見王某并無惡意傳播艾滋病病毒以報(bào)復(fù)社會(huì)的意圖，只是為了牟利而在一定程度上放任危害結(jié)果的發(fā)生。現(xiàn)有的證據(jù)無法證實(shí)王某的行為造成了廣泛的社會(huì)危害，故王某也不構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。如果有充分證據(jù)證實(shí)其得知自己系艾滋病病毒攜帶者后仍長期賣淫，與其進(jìn)行性交易的人員眾多，甚至導(dǎo)致艾滋病的進(jìn)一步擴(kuò)散，可認(rèn)定其構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

（3）本案王某只能認(rèn)定傳播性病罪，東莞市第一人民法院認(rèn)定是正確的。