講座上，北京德和衡（福州）律師事務(wù)所合伙人陳鍇律師首先解釋了金融類特殊資產(chǎn)的概念，指出其在不良資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)中的廣闊前景，隨后圍繞金融類特殊資產(chǎn)中的信貸、信托、融資租賃、債券、涉刑金融五大類領(lǐng)域的不良資產(chǎn)盤活與處置展開分析，并結(jié)合具體案例就處置過程中常見的問題與解決方法進(jìn)行分享。

專題講座內(nèi)容豐富且實(shí)務(wù)性強(qiáng)，現(xiàn)場(chǎng)反響熱烈。與會(huì)律師均表示受益匪淺，通過本次講座進(jìn)一步推動(dòng)了其對(duì)相關(guān)問題的研究與思考。

講座由福州律協(xié)執(zhí)行與資產(chǎn)處置法律專業(yè)委員會(huì)委員江鼎平律師主持。

來源?|?執(zhí)行與資產(chǎn)處置法律專業(yè)委員會(huì)

2017年4月27日，原告謝某經(jīng)某銀行工作人員推薦，購買了該銀行推出的某委托理財(cái)產(chǎn)品，委托資金金額300萬元，年利率7%，24個(gè)月到期。截至2019年10月14日，謝某僅收到收益款46萬元余元及清盤款項(xiàng)5萬余元，此后再無進(jìn)賬。

庭審中，謝某認(rèn)為，銀行未盡到告知說明義務(wù)，影響其投資決策，導(dǎo)致其購買高風(fēng)險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品遭受本金及利息的損失，應(yīng)當(dāng)對(duì)其全部實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

銀行則辯稱，銷售人員根據(jù)銷售流程要求，向謝某講解了產(chǎn)品的投資方向，揭示了產(chǎn)品的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)盡到釋明義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

通州區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，該銀行作為案涉理財(cái)產(chǎn)品的金融服務(wù)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在推薦、銷售過程中對(duì)金融消費(fèi)者盡到適當(dāng)性義務(wù)，讓金融消費(fèi)者充分了解理財(cái)產(chǎn)品的性質(zhì)和風(fēng)險(xiǎn)。雖然謝某在書面風(fēng)險(xiǎn)評(píng)測(cè)問卷上簽了字，但被告銀行提供的雙錄視頻顯示，其工作人員只是對(duì)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)文本進(jìn)行了宣讀，未對(duì)投資本金可能發(fā)生全部損失這一最大風(fēng)險(xiǎn)的底層原因向原告作出詳細(xì)揭示說明。被告作為專業(yè)金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)了解涉案理財(cái)產(chǎn)品的最大風(fēng)險(xiǎn)，并負(fù)有充分告知義務(wù)，面對(duì)年齡已達(dá)84周歲的高齡客戶，更應(yīng)慎之又慎，詳之又詳，使用客戶能夠理解的方式向其履行告知、說明義務(wù)。

被告違反適當(dāng)性義務(wù)的民事責(zé)任性質(zhì)為締約過失責(zé)任，該責(zé)任的承擔(dān)范圍是填補(bǔ)信賴?yán)娴膿p失。在締約過程中，締約雙方均應(yīng)樹立風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)而盡必要的注意義務(wù)。本案中，案涉資產(chǎn)管理計(jì)劃約定的管理期限為24個(gè)月，至2019年5月已屆滿，但至2022年10月原告提起本案訴訟時(shí)，其仍未能收回投資本金，原告的實(shí)際損失已產(chǎn)生。被告在推薦過程中未能盡到適當(dāng)性義務(wù)，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

同時(shí)，謝某作為完全民事行為能力人，有多年的投資經(jīng)驗(yàn)，就關(guān)系到自身重大利益的合同條款也應(yīng)引起注意，并確保自己可以完全接受這些條款后再簽字確認(rèn)，否則亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。法院參考風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估問卷結(jié)果，酌定謝某應(yīng)當(dāng)對(duì)其自身損失承擔(dān)35%的責(zé)任，銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)65%的責(zé)任。最終，法院判決銀行賠償謝某損失190余萬元及相應(yīng)的利息損失。判決作出后，當(dāng)事人提起上訴。南通市中級(jí)人民法院最終作出維持原判的終審判決。（黃??儉）

?■法官說法?

民事主體的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利及其他合法權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織或個(gè)人不得侵犯。行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。該銀行與謝某在案涉金融產(chǎn)品的銷售及資金的代收付過程中產(chǎn)生具體權(quán)利義務(wù)，雙方當(dāng)事人之間的糾紛性質(zhì)為委托理財(cái)合同糾紛。

根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》第九十八條規(guī)定，“基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資人充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，并根據(jù)投資人的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力銷售不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的基金產(chǎn)品”。《中國銀監(jiān)會(huì)關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行代理銷售業(yè)務(wù)的通知》第三條規(guī)定，“商業(yè)銀行開展代銷業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)投資者適當(dāng)性管理，充分揭示代銷產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，向客戶銷售與其風(fēng)險(xiǎn)承受能力相匹配的金融產(chǎn)品”。涉案銀行作為案涉金融產(chǎn)品的金融服務(wù)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在推薦、銷售過程中對(duì)金融消費(fèi)者盡到適當(dāng)性義務(wù)，讓金融消費(fèi)者充分了解金融產(chǎn)品的性質(zhì)和風(fēng)險(xiǎn)。金融機(jī)構(gòu)的適當(dāng)性義務(wù)具體包括三個(gè)方面：一是了解客戶，對(duì)金融消費(fèi)者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)和分類；二是告知產(chǎn)品，向金融消費(fèi)者告知說明產(chǎn)品的具體情況；三是適當(dāng)推薦義務(wù)，將適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品推薦、銷售給適當(dāng)?shù)慕鹑谙M(fèi)者。

理財(cái)有風(fēng)險(xiǎn)，投資須謹(jǐn)慎。近年來，隨著人民群眾生活水平越來越高，購買理財(cái)逐漸成為一種流行的投資渠道，然而銀行理財(cái)并非保本產(chǎn)品，有虧損本金的可能。因此，在購買理財(cái)產(chǎn)品時(shí)，消費(fèi)者一定要充分了解其存在的風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)自身風(fēng)險(xiǎn)承受能力慎重選擇理財(cái)產(chǎn)品，避免給自己和家庭造成不必要的損失。同時(shí)，法官也提醒，銀行作為理財(cái)產(chǎn)品的委托銷售機(jī)構(gòu)，在向消費(fèi)者推銷理財(cái)產(chǎn)品時(shí)務(wù)必對(duì)理財(cái)產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)充分釋明，履行適當(dāng)性義務(wù)。如果銀行沒有履行適當(dāng)性義務(wù)造成消費(fèi)者損失的，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

來源：人民法院報(bào)

【前言】

近年來，我國融資租賃業(yè)發(fā)展迅速，市場(chǎng)規(guī)模逐步擴(kuò)大，在推動(dòng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新升級(jí)和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整方面發(fā)揮了重要作用，然而總體上融資租賃對(duì)各行業(yè)的覆蓋和滲透情況還遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家水平，且還存在管理體制不適應(yīng)、法律法規(guī)不健全等突出問題，國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展得指導(dǎo)意見》明確提出：“到2020年，融資租賃業(yè)市場(chǎng)規(guī)模和競(jìng)爭(zhēng)力水平要達(dá)到位居世界前列的整體目標(biāo)”，在這個(gè)發(fā)展過程中，隨著融資租賃業(yè)務(wù)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，融資租賃合同糾紛案件數(shù)量激增應(yīng)在意料之中，這就需要相關(guān)企業(yè)對(duì)該部分法律風(fēng)險(xiǎn)給予高度重視，做到預(yù)防為主、訴訟為輔，全面防范企業(yè)在合同訂立及履行過程中所產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

以下，筆者通過一則融資租賃合同糾紛案例，就合同當(dāng)事人之間不被認(rèn)定為融資租賃法律關(guān)系的訴訟風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行解析，以供實(shí)務(wù)參考。

【案情簡(jiǎn)介】

原告某國際租賃有限公司（簡(jiǎn)稱租賃公司）將上海某餐飲管理公司（簡(jiǎn)稱餐飲公司）及費(fèi)某等作為被告訴至上海市長寧區(qū)人民法院，原告訴稱：原告與被告餐飲公司簽訂了《租賃合同》，約定原告作為出租人以租賃方式向被告餐飲公司出租標(biāo)的物即裝飾材料1批，被告費(fèi)某等作為被告餐飲公司的保證人向原告提供連帶保證并簽訂了保證書，原告按被告餐飲公司請(qǐng)求向案外人購買標(biāo)的物并交付被告后，被告餐飲公司自第11期租金（共計(jì)36期租金）開始出現(xiàn)逾期并一直未予支付，故請(qǐng)求解除《租賃合同》并由被告餐飲公司清償欠付租金及逾期付款違約金約合人民幣280萬元，被告費(fèi)某等承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

被告辯稱（案涉幾名被告委托了同一位代理人），訴爭(zhēng)租賃物依法不屬于融資租賃合同項(xiàng)下租賃物的范圍，涉案合同均由原告借雙方履行案外其他合同之機(jī)私自加蓋被告的公章而形成，名為融資租賃，實(shí)為詐騙，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

【裁判觀點(diǎn)】

一審法院認(rèn)為，被告餐飲公司為解決自身債務(wù)，通過與原告簽訂融資租賃合同的方式向原告融資，原告與被告餐飲公司及案外人簽訂的《買賣合同》系虛構(gòu)的，本案中并不存在真實(shí)的買賣合同關(guān)系，原被告之間構(gòu)成名為融資租賃實(shí)為民間借貸的法律關(guān)系，鑒于原告并非可從事經(jīng)營性貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，其與被告餐飲公司簽訂的租賃及買賣合同系以合法形式掩蓋從事民間借貸業(yè)務(wù)這一非法目的，合同應(yīng)屬無效。經(jīng)向原告釋明本案法律關(guān)系的定性和效力問題，原告不同意變更訴請(qǐng)，故判決駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。

一審判決后，原告不服，向上海一中院提起上訴，二審法院維持原判。

【案例評(píng)析】

目前，出租人因承租人逾期付租、且已經(jīng)達(dá)到合同解除條件而提起訴訟，承租人因逾期付租導(dǎo)致出租人依約取回租賃物而提起訴訟，是融資租賃合同案件中兩種主要的糾紛類型，涉及頻率最高的法律條款是合同法第248條，然而本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是當(dāng)事人雙方是否存在融資租賃法律關(guān)系，與此相關(guān)的法律依據(jù)除了合同法第237條外還有融資租賃司法解釋的第1條。

融資租賃法律關(guān)系，在法律屬性上即是租賃法律關(guān)系的一種，既然是租賃，承租人除支付租金以外還有一項(xiàng)主要義務(wù)就是返還租賃物，因此融資租賃合同所涉及的標(biāo)的物亦應(yīng)當(dāng)具備返還原物的可能性，本案所涉標(biāo)的物為裝飾材料，裝飾材料是動(dòng)產(chǎn)，裝修完畢后即附合于不動(dòng)產(chǎn)，成為不動(dòng)產(chǎn)的重要成分，不再具有返還的可能性或者說返還將嚴(yán)重影響其經(jīng)濟(jì)價(jià)值，因此無法作為租賃物。再結(jié)合《國際融資租賃公約》中關(guān)于“租賃物應(yīng)為不動(dòng)產(chǎn)、廠場(chǎng)或其它設(shè)備”的協(xié)定，以及《金融租賃公司管理辦法》中關(guān)于“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)”的規(guī)定來看，將裝飾材料作為標(biāo)的物主張融資租賃法律關(guān)系成立，難圓其說。

進(jìn)一步講，本案中原告提交的用以證明其向被告餐飲公司交付標(biāo)的物的《租賃物交付與驗(yàn)收證明書》無論是在交付時(shí)間上還是交付證明書記載內(nèi)容上均有瑕疵，且存在與買賣合同、租賃合同相矛盾的地方，人民法院結(jié)合全案證據(jù)，認(rèn)定原被告之間僅有資金往來，實(shí)際構(gòu)成借款關(guān)系，并在此基礎(chǔ)上認(rèn)定合同無效，筆者認(rèn)為并無不妥。

最后，《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款規(guī)定“對(duì)名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理”，本案在不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的情況下并不當(dāng)然導(dǎo)致合同無效，而原告既未舉證本案實(shí)際構(gòu)成何種法律關(guān)系，在法院釋明后又仍然堅(jiān)持原訴訟請(qǐng)求，依據(jù)不告不理原則（我國民事訴訟法雖沒有明確規(guī)定不告不理的審判原則，但從其具體規(guī)定可以看出，人民法院立案及審判須依原告起訴方能進(jìn)行，且原則上人民法院不對(duì)原告訴請(qǐng)以外的事項(xiàng)進(jìn)行審理和判決），人民法院在認(rèn)定合同無效的情況下直接駁回了原告的訴訟請(qǐng)求，并沒有違反前述司法解釋的規(guī)定，理據(jù)充分。

綜理該案，租賃公司在合同訂立之初即存在法律概念理解不清或有意為之的風(fēng)險(xiǎn)，后于訴前準(zhǔn)備不足，加之訴訟過程中不能及時(shí)作出有效決策，導(dǎo)致案件功虧一簣，雖然還有以其他法律關(guān)系為由另案起訴的機(jī)會(huì)，但所耗費(fèi)的經(jīng)濟(jì)、時(shí)間和人力成本，已無法挽回，說是深刻的教訓(xùn)亦不為過。

【結(jié)語】

病到醫(yī)時(shí)方恨晚，訴至公堂幾多煩，訴訟風(fēng)險(xiǎn)之大，可大到全盤皆輸，所以無論是從事融資租賃業(yè)務(wù)的企業(yè)還是其他領(lǐng)域的企業(yè)，一方面要尊崇證據(jù)乃訴訟之母的真理，另一方面要在企業(yè)內(nèi)部建立風(fēng)控體系的同時(shí)在外部聘請(qǐng)專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)作為法律顧問，如此便可在訴前提供最佳的訴訟方案，訴中提供靈活合理的訴訟策略，從而最大限度維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，以最低的成本防止或挽回企業(yè)不必要的財(cái)產(chǎn)損失。

【相關(guān)法律依據(jù)】

《中華人民共和國合同法》?第52條

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》?第11、14條

《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條

《國際融資租賃公約》（中國于1988年加入并簽署）第1條

《金融租賃公司管理辦法》第4條

【本文所涉案例案號(hào)】

（2013）長民二（商）初字第1309號(hào)

（2014）滬一中民六（商）終字第469號(hào)

【延伸解讀】

在本案中，原告申請(qǐng)對(duì)案涉四名被告進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)保全，司法實(shí)踐中，因申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤給被申請(qǐng)人造成損失的情況時(shí)有發(fā)生，其中有當(dāng)事人申請(qǐng)錯(cuò)誤的情形，也有法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤或保全不當(dāng)造成損失的情形。就本案而言，如原告申請(qǐng)保全，影響了被申請(qǐng)人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，使其在利潤上遭受損失，很可能產(chǎn)生被被申請(qǐng)人起訴賠償損失的風(fēng)險(xiǎn)（錯(cuò)誤保全損害賠償糾紛），而這樣的訴訟風(fēng)險(xiǎn)對(duì)原告而言無疑是雪上加霜。筆者通過檢索找到兩起賠償案例，雖非融資租賃合同糾紛，但被保全人起訴申請(qǐng)保全一方要求承擔(dān)賠償責(zé)任，相關(guān)訴訟請(qǐng)求均在一定程度上得到了法院的支持。

前述兩起賠償案例的案號(hào)分別為（2009）廈海法事初字第49號(hào)、（2010）閩民終字第294號(hào)和（2014）粵高法民一終字第71號(hào)、（2016）最高法民申1212號(hào)，在此謹(jǐn)作簡(jiǎn)短延伸，供讀者參閱。

作者：丁錚?大成律師事務(wù)所，來源：海壇特哥微信公眾號(hào)