福州販毒罪、毒品犯罪專業(yè)辯護律師蔡思斌推薦語：毒品案件的辯護，對提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序的審查是辯護的重中之重，公安、檢察院、法院、律師均應當知曉這其中的雷區(qū)。本文是由四川卓安律師事務所合伙人詹勇所纂寫，收錄至《刑事實務》書籍，文章內容主要依據兩高一部2016年頒布的《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》（下文簡稱為規(guī)定），詳細解析了毒品案件偵查過程中的四大“雷區(qū)”。故本文值得專業(yè)從事販毒罪、制造毒品罪、非法持有持有罪等涉毒案件辯護律師的閱讀。故推薦之。

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一、毒品提取、扣押的“雷區(qū)”

1、《規(guī)定》第9條第1款使用了“一般”一詞不夠合理，應當嚴格適用。具體是指：“現場提取、扣押等工作完成后，一般應當由兩名以上偵查人員對提取、扣押的毒品及包裝物進行現場封裝，并記錄在筆錄中。”封裝是承接毒品現場提取、扣押與之后發(fā)生的稱量中的必經程序，一旦出現問題，會直接影響到毒品的同一性及具體重量的準確，其重要性不言而喻。既然《規(guī)定》在第5條第1款明確了：毒品的扣押應當在有犯罪嫌疑人在場并有見證人的情況下，由兩名以上偵查人員執(zhí)行。那么，在之后馬上發(fā)生的封裝環(huán)節(jié)也應當對偵查人員的人數提出同等的要求。退一步說，倘若在有見證人或者對封裝過程全程進行了錄音錄像的條件下，由一名偵查人員完成該行為的合理性仍然存在。但是，在不少的毒品案件中，既無法找到適格的見證人，也沒有相關攝像設備，在這種情況下，仍然由一名偵查人員完成封裝則不具備合理性。因此，筆者認為：當有見證人或者對封裝過程全程同步錄音錄像時，才可由一名偵查人員完成封裝。

2、對《規(guī)定》第9條第3款中的“公安機關辦案部門負責人”的內涵及相關批準手續(xù)應當進一步明確。具體是指：“確因情況緊急、現場環(huán)境復雜等客觀原因無法在現場實施封裝的，經公安機關辦案部門負責人批準，可以及時將毒品帶至公安機關辦案場所或者其他適當的場所進行封裝，并對毒品移動前后的狀態(tài)進行拍照固定，作出書面說明。”

3、《規(guī)定》第6條第2款第2項和第3項的規(guī)定充分考慮到了毒品案件中的具體情形，在毒品數量仍是界定犯罪嫌疑人刑事責任大小的主要因素的現狀下，對于準確界定犯罪嫌疑人刑事責任程度具有重要作用。具體是指：“對同一位置查獲的兩個以上包裝的毒品，應當按照以下方法進行分組：（二）毒品及包裝物的外觀特征一致，但犯罪嫌疑人供述非同一批次毒品的，根據犯罪嫌疑人供述的不同批次進行分組；（三）毒品及包裝物的外觀特征一致，但犯罪嫌疑人辯稱其中部分不是毒品或者不知是否為毒品的，對犯罪嫌疑人辯解的部分疑似毒品單獨分組。”

二、毒品稱量的“雷區(qū)”

1、雖然《規(guī)定》第12條指出：“毒品的稱量一般應當由兩名以上偵查人員在查獲毒品的現場完成。不具備現場稱量條件的，應當按照本規(guī)定第九條的規(guī)定對毒品及包裝物封裝后，帶至公安機關辦案場所或者其他適當的場所進行稱量。”這也不意味著：在公安機關辦案場所或者其他適當的場所進行的毒品稱量，可由一名偵查人員完成，而應當由兩名以上的偵查人員完成。

2、《規(guī)定》第13條第2款明確：對已經封裝的毒品進行稱量前，應當在有犯罪嫌疑人在場并有見證人的情況下拆封，并記錄在稱量筆錄中。這一點之前未予明確。

3、《規(guī)定》第14條首次明確：毒品稱量所使用的衡器應當經法定計量檢定機構檢定并在有效期內，相關計量檢定證書復印件應當歸入證據材料卷，并隨案移送。并對毒品重量的大小（注：《規(guī)定》中使用的“質量”一詞）對衡器分度值的要求加以了明確，具體是指：稱量的毒品質量不足一百克的，衡器的分度值應當達到零點零一克；一百克以上且不足一千克的，分度值應當達到零點一克；一千克以上且不足十千克的，分度值應當達到一克；十千克以上且不足一百千克的，分度值應當達到十克；一百千克以上且不足一噸的，分度值應當達到一百克；一噸以上的，分度值應當達到一千克。

4、《規(guī)定》第15條明確了：對同一組內的多個包裝的毒品，可以對毒品進行混合，并可以采取全部毒品及包裝物總質量減去包裝物質量的方式確定毒品的凈質量的方法。但是對于不同包裝物的毒品不得采用混合后進行稱量的方法。第16條也明確了體內藏毒所排出的毒品，如果系同一批次或者毒品及包裝物的外觀特征相似的，也可采用上述方法進行稱量。

5、《規(guī)定》第16條明確了包裝完好、標識清晰完整的麻醉藥品、精神藥品制劑的便捷稱量方法。可以按照其包裝、標識或者說明書上標注的麻醉藥品、精神藥品成分的含量計算全部毒品的質量，或者從相同批號的藥品制劑中隨機抽取三個包裝進行稱量后，根據麻醉藥品、精神藥品成分的含量計算全部毒品的質量。

6、《規(guī)定》第18條明確了：針對同一容器內的液態(tài)毒品或者固液混合狀態(tài)毒品，可以對其原始狀態(tài)固定后，再進行固液分離并分別稱量。

三、毒品取樣的“雷區(qū)”

1、《規(guī)定》第23條明確了委托鑒定機構對毒品進行取樣一般應當制作取樣筆錄，并隨案移送的要求。具體是指：“委托鑒定機構進行取樣的，對毒品的取樣方法、過程、結果等情況應當制作取樣筆錄，但鑒定意見包含取樣方法的除外。取樣筆錄應當由偵查人員和取樣人簽名，并隨案移送。”

2、《規(guī)定》第24條明確了單個包裝的不同形態(tài)毒品的取樣方法。具體是指：“（1）粉狀。將毒品混合均勻，并隨機抽取約一克作為檢材；不足一克的全部取作檢材。（2）顆粒狀、塊狀。隨機選擇三個以上不同的部位，各抽取一部分混合作為檢材，混合后的檢材質量不少于一克；不足一克的全部取作檢材。（3）膏狀、膠狀。隨機選擇三個以上不同的部位，各抽取一部分混合作為檢材，混合后的檢材質量不少于三克；不足三克的全部取作檢材。（4）膠囊狀、片劑狀。先根據形狀、顏色、大小、標識等外觀特征進行分組；對于外觀特征相似的一組，從中隨機抽取三粒作為檢材，不足三粒的全部取作檢材。（5）液態(tài)。將毒品混合均勻，并隨機抽取約二十毫升作為檢材；不足二十毫升的全部取作檢材。（6）固液混合狀態(tài)。按照本款以上各項規(guī)定的方法，分別對固態(tài)毒品和液態(tài)毒品取樣；能夠混合均勻成溶液的，可以將其混合均勻后按照本款第五項規(guī)定的方法取樣。”

3、《規(guī)定》第25條規(guī)定了對同一組內兩個以上包裝的毒品在正式抽取檢材之前的取樣方法。具體是指：（1）少于十個包裝的，應當選取所有的包裝；（2）十個以上包裝且少于一百個包裝的，應當隨機抽取其中的十個包裝；（3）一百個以上包裝的，應當隨機抽取與包裝總數的平方根數值最接近的整數個包裝。

4、《規(guī)定》第26條明確了多個包裝的毒品系包裝完好、標識清晰完整的麻醉藥品、精神藥品制劑的，可以從相同批號的藥品制劑中隨機抽取三個包裝后再正式抽取檢材的方法。

四、毒品送檢的“雷區(qū)”

1、《規(guī)定》第33條擴大了毒品含量鑒定的案件適用范圍。包括：

（1）查獲的毒品系液態(tài)、固液混合物或者系毒品半成品的；（2）查獲的毒品可能大量摻假的；（3）查獲的毒品系成分復雜的新類型毒品，且犯罪嫌疑人、被告人可能被判處七年以上有期徒刑的；（4）人民檢察院、人民法院認為含量鑒定對定罪量刑有重大影響而書面要求進行含量鑒定的。

2、《規(guī)定》第34條規(guī)定了對毒品原植物及其種子、幼苗進行鑒定的變通方法。具體是指：“當地沒有具備相應資質的鑒定機構的，可以委托偵辦案件的公安機關所在地的縣級以上農牧、林業(yè)行政主管部門，或者設立農林相關專業(yè)的普通高等學校、科研院所出具檢驗報告。”

五、其他“雷區(qū)”

《規(guī)定》第38條進一步明確了毒品犯罪案件中見證人的要求。具體是指：“毒品的提取、扣押、封裝、稱量、取樣活動有見證人的，筆錄材料中應當寫明見證人的姓名、身份證件種類及號碼和聯系方式，并附其常住人口信息登記表等材料。”