【案情】

2020年6月14日晚，被告人張某等在江蘇省沭陽(yáng)縣某中學(xué)門(mén)口遇見(jiàn)該校女生孫某，當(dāng)即對(duì)同伙提議晚上帶孫某出去“玩玩”，其他人均表示同意。隨后，張某伙同王某、崔某（均已判刑）采取威脅、欺騙等手段將孫某挾持。途經(jīng)一家食雜店時(shí)，孫某進(jìn)入店內(nèi)呼救，但張某等人圍住店門(mén)，并沖入店內(nèi)強(qiáng)行將孫某拖出，一路挾持到河邊，王某、崔某先后對(duì)孫某進(jìn)行奸淫。在此過(guò)程中，張某對(duì)孫某進(jìn)行猥褻，因?qū)O某叫喊受不了，張某未對(duì)其實(shí)施奸淫。案發(fā)后，張某畏罪潛逃，于2020年6月19日被公安機(jī)關(guān)抓獲。

【分歧】

本案的主要爭(zhēng)議在于共同強(qiáng)奸犯罪中張某放棄實(shí)施強(qiáng)奸的行為應(yīng)如何認(rèn)定，這一行為是否屬于犯罪中止。

【評(píng)析】

由于我國(guó)刑法條文的具體表述都是以一人犯一罪為基礎(chǔ)的，因此在處理共同犯罪時(shí)，有些制度往往有特殊的規(guī)定，例如在處理共同犯罪時(shí)就不能簡(jiǎn)單地套用犯罪中止的一般規(guī)定，而是對(duì)行為人有特殊的要求。在共同犯罪中，雖然各行為人在具體犯罪中的地位和作用及其具體行為的表現(xiàn)可能有所不同，但每個(gè)具體的行為都是圍繞共同的犯罪故意來(lái)進(jìn)行的，也就是說(shuō)，共同犯罪是在共同故意的支配之下，由各共同犯罪人的行為所結(jié)成的有著內(nèi)在聯(lián)系的行為整體，即各共犯圍繞同一目標(biāo)，成為一個(gè)統(tǒng)一的犯罪活動(dòng)整體，共同對(duì)危害結(jié)果的產(chǎn)生起原因力作用，因此，即使個(gè)別行為人由于各種主觀的心理原因在行為過(guò)程中放棄了自己的犯罪行為，但如果這種放棄行為并沒(méi)有阻斷犯罪后果的發(fā)生，那么共同犯罪作為一個(gè)整體并沒(méi)有停留在既遂之前，這種中止行為就不構(gòu)成刑法所規(guī)定的犯罪中止，只有在共同的犯罪故意所指向的侵害后果被避免的情況下，才可能構(gòu)成共同犯罪的中止。

本案中，在被告人張某的提議下各共同犯罪人形成了共同的強(qiáng)奸犯罪故意，在這種共同故意的支配下，各共犯共同實(shí)施了將被害人挾持到一河邊并輪奸的行為，雖然張某在被害人的哀求下放棄了自己的奸淫行為，但被害人被強(qiáng)奸的結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，張某不僅提議，而且和他人一起實(shí)施了挾持行為。同時(shí)，當(dāng)其他人對(duì)被害人進(jìn)行輪奸時(shí)，張某始終在場(chǎng)，因此，以張某為主的各被告人形成了共同的強(qiáng)奸故意，在這個(gè)共同故意支配下所實(shí)施的共同強(qiáng)奸行為已經(jīng)實(shí)行并已經(jīng)達(dá)到了既遂狀態(tài)，考慮到張某放棄強(qiáng)奸的行為并未阻止危害后果的發(fā)生，其行為不屬于刑法中止犯的范疇，張某的行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。當(dāng)然，由于張某的放棄行為在客觀上降低了整個(gè)共同犯罪的危害程度，也就減輕了該共同強(qiáng)奸犯罪的社會(huì)危害性，同時(shí)，張某的放棄行為是其對(duì)被害人一定程度同情的主觀心態(tài)支配下作出的，因此從主觀和客觀方面來(lái)說(shuō)，被告人張某的放棄行為都應(yīng)當(dāng)?shù)玫叫谭ǖ目隙ㄔu(píng)價(jià)，可以對(duì)其從輕處罰。

（作者單位：江蘇省宿遷市中級(jí)人民法院）