勞動者達(dá)到退休年齡，勞動合同是否自然終止||福州律師網(wǎng)專業(yè)福州勞動法律師推薦

【案情】

女職工陳某與用人單位于2012年1月3日建立勞動關(guān)系，用人單位未依法為陳某購買社會保險。陳某于2015年10月17日達(dá)到50歲，但不能依法享受養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)留在用人單位工作，用人單位也沒有提出解除勞動合同，仍繼續(xù)向陳某支付報酬。陳某于2016年7月31日收到用人單位要求解除用工關(guān)系的口頭通知，并自2016年8月1日起停止向用人單位提供勞動。陳某訴請確認(rèn)雙方勞動關(guān)系存續(xù)至2016年7月31日，用人單位則主張僅計算至2015年10月16日，2015年10月17日至2016年7月31日期間，陳某已經(jīng)達(dá)到退休年齡，雙方成立勞務(wù)關(guān)系。

【分歧】

一種意見認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第二十一條之規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。那么，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，無論其是否開始享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

另一種意見認(rèn)為，根據(jù)勞動合同法第四十四條第（二）項之規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。那么，對于達(dá)到法定退休年齡的勞動者與用人單位之間勞動合同的終止，應(yīng)以勞動者是否享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金為標(biāo)準(zhǔn)。勞動者達(dá)到法定退休年齡但沒有開始享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的，勞動合同不一定自然終止。

【評析】

筆者同意第二種意見，理由如下：

1.勞動者達(dá)到法定退休年齡，是其開始享受基本養(yǎng)老保險待遇的基本前提條件。對于法定退休年齡，我國雖有一般性規(guī)定，但基于不同時期的政策也有差異性規(guī)定，根據(jù)勞動者性別不同、從事工作內(nèi)容不同、勞動能力狀況不同及是否可以滿足享受退休待遇的條件等區(qū)分不同的適齡群體。如對于農(nóng)民工享受基本養(yǎng)老待遇的條件也有特別的規(guī)定,其中勞社部發(fā)[2001]20號文《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》規(guī)定農(nóng)民合同制女職工滿55周歲并累計繳費年限滿15年以上的可按規(guī)定領(lǐng)取基本養(yǎng)老金，不同于勞社部發(fā)[1999]8號文《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》規(guī)定女工人的退休年齡為50周歲。故對于勞動者個人是否已達(dá)到法定退休年齡，政策性較強，應(yīng)以相關(guān)行政機構(gòu)的審核為準(zhǔn)，這也是勞動合同的社會法屬性所決定的。

2.至于將勞動合同法第四十四條第（二）項規(guī)定作為勞動合同自然終止的情形，即勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止，在實踐中沒有異議。從適用法的角度，《實施條例》第二十一條規(guī)定系對勞動合同法第四十四條規(guī)定的補充，法律并沒有把“勞動者已達(dá)到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金”規(guī)定為自然終止勞動合同的法定情形。所以，勞動合同自然終止的情形應(yīng)同時滿足勞動合同法第四十四條規(guī)定和《實施條例》第二十一條規(guī)定，完整的表述應(yīng)為：勞動者達(dá)到法定退休年齡后依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同自然終止。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條規(guī)定，已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議按勞務(wù)關(guān)系處理。上述規(guī)定亦可以印證，勞動者是否開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇系劃分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。針對達(dá)到法定退休年齡的勞動者與用人單位之間勞動合同的終止，在法律解釋上，也應(yīng)遵循相同的法律精神，即以勞動者是否享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金為標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是，上述討論僅針對勞動合同自然終止的情況，如對于與明顯超過一般法定退休年齡的勞動者建立用工關(guān)系的情況等，則應(yīng)另當(dāng)別論。

3.勞動者達(dá)到法定退休年齡后依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動關(guān)系亦自然終止。該制度主要基于公共政策的考慮，勞動者享受基本養(yǎng)老保險待遇后，其基本生活得到了保障，在法律上設(shè)定其勞動者資格終止的制度，不會影響其生存，同時也是對勞資雙方利益的平衡，故不再將其納入勞動法的調(diào)整范圍。勞動法也只有禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人的規(guī)定，對達(dá)到退休年齡仍然從事勞動的人員，法律未作禁止性規(guī)定。勞動者達(dá)到退休年齡而不享受養(yǎng)老保險待遇，此時其基本生活尚得不到保障，仍然是以勞動收入作為主要生活來源，需要勞動法對其進(jìn)行特殊保護(hù)，不宜剝奪其勞動權(quán)利，從而簡單認(rèn)定勞動者資格終止。故勞動者在未依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的情況下，用人單位未申請確認(rèn)勞動者達(dá)到法定退休年齡，勞動者繼續(xù)在單位工作的，并不違反勞動關(guān)系成立要件的要求，從平衡保護(hù)勞資雙方的合法權(quán)益出發(fā)，應(yīng)視為雙方繼續(xù)保持勞動合同關(guān)系。

4.認(rèn)定雙方勞動關(guān)系存續(xù)有利于保障勞動者合法權(quán)益，有利于回應(yīng)中國社會現(xiàn)狀和群眾訴求。隨著我國人口呈現(xiàn)老齡化趨勢，延長職工退休年齡的呼聲也越來越強烈，為了更好地保障依然務(wù)工的達(dá)到法定退休年齡人員的合法權(quán)益，不宜簡單統(tǒng)一認(rèn)定勞動者達(dá)到法定退休年齡但尚未開始享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的，勞動合同自然終止。

綜上，勞動者達(dá)到退休年齡并不當(dāng)然意味著勞動能力的喪失，其是否繼續(xù)具有勞動者資格還需與勞動者是否享受養(yǎng)老保險待遇綜合考慮，不能僅以退休年齡作為區(qū)分是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。

（作者單位：廣東省廣州市中級人民法院）